2.1.2　课后习题及详解

1．什么是个人独资企业？其与个体工商户和合伙企业的主要区别有哪些？

答：（1）个人独资企业的概念

个人独资企业，亦称个人企业，是由单独一人出资设立，由一人拥有和控制，并由一人承担无限责任的企业。

（2）个人独资企业和个体工商户的区别

①成立的法律依据不同

个人独资企业依《个人独资企业法》成立并规范运行；个体工商户依《城乡个体工商户管理暂行条例》成立并规范运行。

②成立的条件不同

个人独资企业必须具有合法的企业名称、固定的生产经营场所和必要的生产经营条件及从业人员；个体工商户无此类限制。

③享有的权利不同

个人独资企业享有广泛的经营自主权，如依法设立分支机构、申请贷款、取得土地使用权、进行外贸经营、获得有关技术、发布广告、印制商标、招用职工等；个体工商户在土地使用、广告发布、商标印制及招用职工等方面均受到限制。

④缴纳的税费不同

个人独资企业依照国家对企业征税的有关规定执行，不需交纳管理费；个体工商户除依法纳税外，还必须向工商行政管理机关缴纳一定比例的管理费。

⑤清算程序不同

个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算；个体工商户歇业时无清算程序，只需向原登记机关办理歇业手续，缴销营业执照。

⑥承担民事责任的除斥期间不同

个人独资企业解散后，原投资人对企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭；法律对个体工商户偿还债务的除斥期间没有规定。

（3）个人独资企业和合伙企业的区别

①投资主体的数量不同

个人独资企业仅由一个投资者出资设立，且该单一性投资主体又只能是自然人，不包括法人或其他社会组织；合伙企业的投资主体为两人以上。

②财产归属不同

个人独资企业的财产归投资者一个人享有；合伙企业的财产归合伙人共有。

③承担责任不同

个人合伙企业由投资者一人承担无限责任；合伙企业由合伙人共同承担无限责任。

2．简述个人独资企业的设立条件。

答：个人独资企业的设立需要以下条件：

（1）投资人为一个自然人

依《个人独资企业法》第47条的规定，外商独资企业不适用该法，因此，个人独资企业的投资人只能是一个中国公民。此外，《个人独资企业法》第16条还规定：“法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。”

（2）有合法的企业名称

依《个人独资企业法》第11条和《个人独资企业登记管理办法》第6条的规定，个人独资企业的名称应当符合名称登记管理的有关规定，并与其责任形式及从事的营业相符合。而且，个人独资企业的名称中不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。此外，个人独资企业名称还不能违反《企业名称登记管理规定》和《国家工商行政管理局关于贯彻<企业名称登记管理规定>有关问题的通知》等关于企业名称的相关规定。

（3）有投资人申报的出资

对个人独资企业而言，企业的经营与投资人的责任为一体。正因如此，《个人独资企业法》虽然没有对投资者注册资金的最低限额作出要求，但明确规定投资人申办个人独资企业要申报出资。原因在于：①企业的生产经营需要企业有一定稳定独立的资金；②将企业财产与投资人的财产加以区别，有利于计算企业生产经营成果。值得注意的是，该出资不是注册资本，只是经营的条件，不具有对债权人给以担保的意义。

（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件

有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件，这是个人独资企业作为一个经营体所必需的。

（5）有必要的从业人员

对于个人独资企业可以聘用的员工数量，《个人独资企业法》没有限定，但只有具备必要的从业人员，个人独资企业才能进行正常经营。

3．简述个人独资企业的主要权利和义务。

答：（1）个人独资企业的主要权利

①财产受法律保护

《个人独资企业法》在法律上首次明确了个人独资企业的财产归投资人个人所有。个人独资企业聘用的人员不得侵占企业财产，挪用企业资金，泄露本企业的商业秘密等。

②依法申请贷款和取得土地使用权

《个人独资企业法》第24条首次以法律的形式明确规定，个人独资企业可依法申请贷款和取得土地使用权。

③拒绝摊派

《个人独资企业法》第25条明确规定，任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，以任何方式强制个人独资企业提供财力、物力、人力；对于违法强制要求提供财力、物力、人力的行为，个人独资企业有权拒绝。

④设立分支机构

个人独资企业可以设立分支机构，由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。

⑤个人独资企业享有广泛的经营自主权

包括企业名称专用权、外贸经营权、获得有关技术权、广告发布权、商标印制权、招用职工权等。

（2）个人独资企业的主要义务

①不得从事法律禁止经营的业务

个人独资企业如果从事法律、行政法规禁止经营的业务，将依法承担责任。

②会计事务管理

依《个人独资企业法》第21条的规定，个人独资企业应当依法设置会计账簿，进行会计核算。

③法律保护个人独资企业职工的权益

个人独资企业在用工管理事务和社会保险事务方面要遵守相关法律的规定。例如，《个人独资企业法》第22条规定：“个人独资企业招用职工的，应当依法与职工签订劳动合同，保障职工的劳动安全，按时、足额发放职工工资。”该法第23条还规定：“个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保险费。”

4．如何理解个人独资企业的法律责任？

答：个人独资企业的法律责任包括以下内容：

（1）投资人的责任

①投资人的无限责任

无限责任，是指当个人独资企业的财产不足清偿企业债务时，投资人应以个人其他财产予以清偿。依《个人独资企业法》第18条的规定，如果投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，还应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。

②债权人行使权利的除斥期间

依《个人独资企业法》第28条的规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。这里的5年应为债权人行使权利的除斥期间。

③民事赔偿责任优先原则

《个人独资企业法》第42条规定：“个人独资企业及其投资人在清算前或清算期间隐匿或转移财产，逃避债务的，依法追回其财产，并按有关规定予以处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”依该规定，个人独资企业及其投资人在一定条件下可能存在同时需要承担民事责任、行政责任及刑事责任的情形。

《个人独资企业法》第43条规定：“投资人违反本法规定，应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产不足以支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担民事赔偿责任。”该规定确立了投资人财产性法律责任的民事赔偿责任优先的原则。

（2）个人独资企业对其分支机构民事责任的承担

依《个人独资企业法》第14条的规定，个人独资企业可以设立分支机构，其分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担。

（3）管理企业事务人员的民事责任

个人独资企业的投资人往往委托或聘用他人管理企业事务。如果受委托或被聘用管理企业事务的人员违反合同义务，从事了法律禁止的行为，给投资人及个人独资企业造成损害的，应承担相应的民事责任。

①违反合同的损害赔偿责任

《个人独资企业法》第38条规定：“投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损害的，承担民事赔偿责任。”该条规定的责任属于违约责任，该违约责任的承担条件有三：

a．违反与投资人订立的管理企业事务的合同；

b．从事了管理企业事务的行为；

c．给投资人造成损害；

三个条件须同时具备。

②侵犯企业财产权益的责任

《个人独资企业法》第40条规定：“投资人委托或者聘用的人员违反本法第20条规定，侵犯个人独资企业财产权益的，责令退还侵占的财产；给企业造成损失的，依法承担赔偿责任；有违法所得的，没收违法所得；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”该条规定的民事责任方式，一是退还，二是赔偿。当该企业财产或利益仍存在的，用责令退还的责任方式；当该企业财产或利益不复存在的，用赔偿损失的责任方式。如果退还了财产还有其他损失的，则可与赔偿损失的责任方式并用。